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电子烟弹到底是什么?是否应当构成非法经营罪?

电子烟炸弹主要是指与热量相容且不燃烧的“类似香烟”的烟草产品电子烟(性质需要进一步确定),最常见的是诸如万宝路和Heets之类的品牌。 ,主要与IQOS品牌电子烟烟盒相匹配。由于烟弹在中国没有类似的销售,因此烟弹的大部分都需要通过代理商卖进行销售。

在国内许多案例中,卖 烟弹的销售被归类为非法经营罪。该法律的引用是《刑法》第225条中的“无牌经营法和行政法规”。 “特许经营,专卖件或其他受限制的物品买 卖”应等同于烟弹的销售与无牌卷烟的销售。

那么电子烟子弹到底是什么?是香烟吗?出售卖 电子烟炸弹是否应构成非法商业活动的罪行?可以合法出售卖吗?

1、在实践中确定“ 烟弹 =香烟”的依据

香烟是烟草专卖产品下的子概念。 2015年《中华人民共和国烟草专卖法》第2条对烟草专卖产品进行了定义:“本法所指的烟草专卖产品是指香烟,雪茄,烟丝,重烤烟草,烟叶,卷烟纸,滤嘴棒,烟草丝束,特种烟草机械。卷烟,雪茄,切丝烟草和重烤烟草统称为烟草产品。”

在实践中,如果未经许可贩运卖烟草专卖构成非法经营罪,除《刑法》第225条外,最高人民法院和最高人民检察院还发布了“关于处理非法生产,对在销售烟草专卖产品的刑事案件中具体适用法律的几个问题的解释也是定罪的依据之一。第一条第五款规定:

“未经烟草专卖行政部门许可,违反国家烟草专卖管理法规,无烟草专卖生产企业许可证,烟草专卖 批发企业许可证,特殊烟草[情况严重的,应当根据《刑法》第225条的规定,对非法经营烟草的经营许可证,烟草专卖零售许可证和其他许可证,非法经营烟草专卖产品定罪并处以罚款。法律。”

那么烟弹在实践中如何被视为上述法律法规所规定的香烟?

2018年9月28日,上海市人民检察院官网发出了“浦东检察院对本区首宗非法销售电子烟出售案件电子烟或违反刑法的起诉。”浦东检察院援引2017年10月,国家烟草总局制定并发布了《关于开展新型卷烟产品鉴定和检验的通知》,作为销售被认定为卷烟的新型iqos卷烟的基础。 《通知》确定了包括IQOS在内的四种新型卷烟,包括在卷烟识别和检查目录中(到目前为止,提交人仍无法访问该通知的全文)。

2、什么是“香烟”?是“ 烟弹”是“香烟”

什么是香烟直接决定了销售烟弹是否构成非法经营罪。作者参考了当前有效的烟草术语国家标准(GB / T 1877 1. 2-201 5)(以下简称国家标准),其中第2. 1条定义了卷烟:

“烟草制品是通过将烟丝切成小块包装在卷烟纸中制成的,以供人们燃烧吸。”

什么是烟丝?国家标准3. 18规定:“烟丝,烟丝的混合物,膨胀的烟丝,茎梗,膨胀的烟梗丝,再造烟叶的茎丝等,用于以一定质量卷制香烟和其他烟草制品比率。”根据上述规定,如果要构成一支香烟,则需要同时满足以下条件,其中必不可少的条件之一:一、香烟纸包装。 二、中有烟草。 三、点燃吸食物。

但是,2018年6月11日,国家烟草总局批准了山东烟草总局《关于在执法中扣押的新型卷烟适用法律问题的指导说明》(《国家烟草法》 [2018] 123号),在《指示》中电子烟弹是什么,国家烟草专卖局认为:“具有以下特征的产品是《中华人民共和国烟草专卖法》所指的卷烟”及其实施法规:

一、全部或部分烟草都用作原材料;

二、以包裹烟丝的形式制成。 “

电子烟弹是什么

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以iqos烟弹为例,无法确定烟弹前端(上方)的烟草样物质是否在国家标准中定义。但是,由于国家烟草管理局在实践中有时将iqos类别烟弹称为“新型电子烟”,有时也称为“不燃烧的热量电子烟”,因此这也意味着国家烟草管理局不能完全理解“点燃的吸食”的性质。由于上述国家标准目前正在生效,因此国家烟草专卖局为何私下更改国家标准?

那么,既然它不燃烧,为什么还要把它当作香烟呢?

3、违反上述“通知”和“批准”是否可以成为定罪非法经营罪的先决条件?

刑法中的行政违法者是行政上依附的,非法经营罪是典型的行政违法者。在某种程度上,非法经营活动罪中与烟草有关的犯罪取决于对违反行政许可的认定。违法经营行为构成犯罪的前提之一是违反国家规定,必须援引国家规定的具体规定作为确定经营活动违法行为的规范依据。

在非法经营活动中,“经营”的含义是中性的,在“抢劫”等词的含义上没有负面评价。如果没有违反国家法规,则这种商业行为是法律允许的,不能视为犯罪。也可以说,“违反国家规定”是排除非法经营罪的第一道障碍。

《刑法》第225条将非法经营罪定为:“违反国家法规,是下列非法经营行为之一……”,其中第一种行为方式是:“未经许可经营法律和行政法规专营权专卖项或其他受限制的项目买 卖”。 《最高人民法院和最高人民检察院关于处理非法生产和销售烟草制品的刑事案件若干法律适用问题的解释》(以下简称“关于非法生产和销售烟草制品的司法解释”)销售烟草专卖产品”)违反国家规定”和“未经法律,行政法规授权”作了进一步规定,即“未经国家主管部门许可,违反国家烟草专卖管理法规”。烟专卖。”

那么,什么是“违反国家规定”?我国《刑法》第九十六条规定:“违反本法规定是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,违反国务院制定的行政法规,规定的行政措施和决定的行为。和订单。”

2011年4月8日,最高人民法院发布了《关于正确理解和适用刑法中国家规定的通知》。它的第一点指出:“根据《第96条刑法》,《刑法》,这里的“国家条例”是指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,行政法规,规定的行政措施,国务院决定的行政措施香港电子烟,由国务院决定,通常采用行政法规或国务院出具的文件形式。以国务院办公厅名义生产,发行的符合下列条件的,也视为刑法中的“国家规定”:(1)有明确的法律依据或者与有关行政法规不抵触; (2)由国务院常务会议讨论或批准,或者由国务院批准;(3)发表在国务院凝视tte。”

此外,在第二点中明确指出:“违反地方法规和部门法规的行为不应被视为“违反国家法规”。”

国家烟草局隶属于国务院。它发布的“通知”,“批准”等不是刑法第九十六条规定的“行政法规”,“行政措施”和“行政措施”。 “决定和命令。”其次,国家烟草局不是可以援引的“国家法规”的主题。怎样将上述规定作为违反违法行为的非法经营罪的依据?

4、结论

由于在实践中认为未经许可出售烟弹构成非法商业犯罪,那么,如果您获得许可,出售烟弹并不构成犯罪吗?作者从国家烟草专卖局找到了答复:

电子烟弹是什么

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我有烟草证书,为什么我不能出售不燃烧的热烟草产品?

2018-09-10

问:我是零售商,商店里有烟草证明。不久前,我通过互联网购买了两种不燃烧的热量烟弹,我想尝试出售它们。执法人员来到商店检查时,他们告诉我,不能出售加热的非燃烧烟草产品。这是非法行为。我想问为什么?

答案:不燃烧的卷烟是一种新型的烟草产品,其特征是“加热切丝的烟草或烟草提取物电子烟加盟,而不是燃烧切丝的烟草”。不经燃烧的卷烟经国家烟草质量监督检验中心批准,以烟丝为主要原料,并含有烟草的特征成分,因此属于烟草专卖。 2017年,国家烟草局明确指出,不燃烧热卷烟受“烟草专卖法”的监督。同年6月,国家局发布通知,严格执行对热不燃卷烟的监督,指出出现在市场上的所有进口热不燃卷烟都是未经合法来源证书进口的,并根据相关法律法规电子烟推荐,不得在该国销售这些产品。根据《烟草专卖法实施条例》,已获得烟草专卖零售许可证的企业或个人应从当地烟草专卖 批发企业购买商品并接受烟草专卖许可证发证机构的监督管理。但是,我国尚未进口热不燃烧卷烟,热不燃烧卷烟不是烟草公司提供的供应来源。因此,即使是有执照的零售客户,目前也无法在柜台上出售不燃烧的热卷烟。

如果您认为烟弹是香烟电子烟弹是什么,那么您应该可以在获得许可的情况下出售卖。如果您认为烟弹不是香烟,那么您应该可以未经许可就出售卖。由于烟弹是香烟,并且卖不允许在未经许可的情况下出售,因此烟弹究竟是什么?

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